Постановление Коми УФАС России от 13.03.2012 г № 03-06/1737

О назначении административного наказания по делу об административном правонарушении

Руководитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Коми, юридический адрес: г. Сыктывкар, ул. Интернациональная, д. 157, почтовый адрес: г. Сыктывкар, ул. Интернациональная, д. 160, корпус А (далее - Коми УФАС России), <...>,
рассмотрев протокол от 28 февраля 2012 года и материалы дела № РШ 21-02/12 о совершении индивидуальным предпринимателем <...> (далее – ИП <...>а Г.С.) административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ),
Установила:
Настоящее дело возбуждено протоколом Коми УФАС России от 28 февраля 2012 года (далее - протокол), составленным в присутствии ИП <...>ой Г.С.
Копия протокола вручена ИП <...>ой Г.С. 28.02.2012, что подтверждается ее подписью в протоколе об административном правонарушении № РШ 21-02/12.
Определением Коми УФАС России от 28.02.2012 № 03-01/1376 (далее - Определение) рассмотрение дела № РШ 21-02/12 назначено на 13.03.2012.
ИП <...>а Г.С. надлежащим образом извещена о дате, времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении Определением, которое получено ею 01.03.2012, что подтверждается уведомлениями о вручении почтовых отправлений № 16700052957406, № 16700052957413.
Дело рассмотрено 13.03.2012 в присутствии ИП <...>ой Г.С.
Права и обязанности, предусмотренные ч. 1 ст. 25.1 КоАП РФ, ИП <...>ой Г.С. разъяснены, заявлений, ходатайств не поступило.
В Коми УФАС России поступило электронное обращение гражданина Мезака Эрнеста Александровича от 14.11.2011 (вх. № 2457-эл от 15.11.2011) о распространении рекламы с нарушением требований ч. 7 ст. 24 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее - Закон о рекламе).
К обращению приложены фотокопии стационарной рекламной конструкции, размещенной в г. Сыктывкаре по ул. Коммунистической, в районе «Дом быта», напротив дома № 20, на которой имеется информация следующего содержания: «Салон Красоты и омоложения К Элизе Luxe Косметологические услуги лицензированы. Парикмахерские услуги сертифицированы. тел.: 24-05-02 тел.: 20-39-13 Здесь интересно! kelize-luxe.ru Интернациональная, 106» (далее - рассматриваемая реклама).
В результате рассмотрения обращения и приложенных материалов установлено следующее.
В соответствии со ст. 3 Закона о рекламе реклама – информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Указанная информация содержит следующие признаки рекламы:
- распространена при помощи стационарной рекламной конструкции;
- адресована неопределенному кругу лиц;
- направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования – салону красоты и омоложения «К Элизе Luxe», косметологическим услугам, парикмахерским услугам, формирование или поддержание интереса к ним и их продвижение на рынке.
Таким образом, указанная информация, распространенная при помощи стационарной рекламной конструкции, размещенной в г. Сыктывкаре по ул. Коммунистической, в районе «Дом быта», напротив дома № 20, является рекламой.
Согласно ч. 7 ст. 24 Закона о рекламе реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов. В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино и видеообслуживании, - не менее чем пять секунд и должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства).
Перечень медицинских услуг утвержден приказом Министерства здравоохранения Российской Федерации от 10.04.2001 № 113 «О введении в действие отраслевого классификатора «Простые медицинские услуги» (далее - Приказ № 113).
Приказом № 113 предусмотрено, что медицинская услуга - мероприятия или комплекс мероприятий, направленных на профилактику заболеваний, их диагностику и лечение, имеющих самостоятельное законченное значение и определенную стоимость. Простая медицинская услуга - далее неделимая услуга, выполняемая по формуле «пациент» + «специалист» = «один элемент профилактики, диагностики или лечения».
Приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 10.05.2007 № 323 «Об утверждении порядка организации работ (услуг), выполняемых при осуществлении доврачебной, амбулаторно-поликлинической (в том числе, первичной медико-санитарной помощи, медицинской помощи женщинам в период беременности, во время и после родов, специализированной медицинской помощи), стационарной (в том числе первичной медико-санитарной помощи), скорой и скорой специализированной (санитарно-авиационной), высокотехнологичной, санаторно-курортной медицинской помощи» утверждена Номенклатура работ и услуг по оказанию соответствующей медицинской помощи, в которую включены, в том числе работы (услуги) при осуществлении медицинской помощи по косметологии терапевтической и хирургической.
Общероссийским классификатором услуг населению (ОК 002-93), утвержденным Постановлением Госстандарта Российской Федерации от 28.06.1993 № 163, к медицинским услугам отнесены услуги, оказываемые косметологическими подразделениями (код 081500).
Согласно п. 49 Приказа Росстата от 23.07.2009 № 147 «Об утверждении Указаний по заполнению в формах федерального статистического наблюдения показателя «Объем платных услуг населению» медицинские услуги включают, в том числе услуги косметологических учреждений. Согласно п. 50 указанного Приказа в медицинские услуги включается оплата населением, в том числе проведения физиотерапевтических и иных процедур, массажей (включая гидромассаж), лечебной гимнастики и т.д., услуг обертывания грязями, мануальной терапии, мезотерапии, гемокода, контурной инъекционной пластики, флебопластики, предоставляемых парикмахерскими и салонами красоты.
Согласно п. 4 Положения о лицензировании медицинской деятельности, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.01.2007 № 30, (далее – Положение) медицинская деятельность предусматривает выполнение работ (услуг) по оказанию доврачебной, амбулаторно-поликлинической, стационарной, высокотехнологичной, скорой и санаторно-курортной медицинской помощи в соответствии с Перечнем согласно приложению к Положению.
В соответствии с указанным Перечнем работ (услуг) при осуществлении медицинской деятельности подлежат лицензированию работы (услуги) по косметологии (терапевтической и хирургической).
Согласно Постановлению Министерства труда Российской Федерации от 10.11.1992 № 31 «Об утверждении тарифно-квалификационных характеристик по общеотраслевым профессиям рабочих» требованием к профессии косметика, осуществляющего, в том числе массаж лица и шеи, гигиеническую и вакуумную чистку лица, наложение питательных, дезинфицирующих масок, является наличие среднего медицинского образования.
Согласно информации, представленной в материалы рекламного дела Управлением Росздравнадзора по РК письмом № 01-27/257 от 01.12.2011 (вх. № 6138 от 02.12.2011), перечень косметологических услуг определен Приказом Минздрава СССР № 1290 от 28.12.1982 «О мерах по улучшению косметологической помощи населению» и Приказом № 113.
Письмом № 01-27/242 от 16.11.2011 (вх. № 5796 от 17.11.2011) Управление Росздравнадзора по РК направило в адрес Коми УФАС России Перечень работ и услуг, осуществляемых в рамках косметологии и подлежащих лицензированию в рамках медицинской деятельности (далее – Перечень).
В Перечень включены, в том числе следующие работы (услуги):
- комплексный уход за кожей лица (гигиеническая чистка, наложение питательных масок на кожные покровы, макияж);
- пилинг (кроме фенолового);
- все виды массажа на различные области;
- антицеллюлитная процедура;
- физиотерапевтические процедуры по уходу за кожей лица, в том числе коррекция фигуры ультразвуком и ультразвуковая терапия.
Согласно письменной информации, представленной ИП <...>ой Г.С. в материалы рекламного дела, и пояснений, данных ею 11.01.2012 в ходе рассмотрения рекламного дела, ИП <...>а Г.С. является собственником помещения, в котором расположен салон красоты и омоложения «К Элизе Luxe»; данное помещение ИП <...>а Г.С. сдает в аренду ООО «ИТЦПК «Вирго Бьюти Профи», учредителем которого она является; ООО «ИТЦПК «Вирго Бьюти Профи» оказывает косметологические услуги в салоне красоты и омоложения «К Элизе Luxe».
Согласно письменной информации, представленной ИП <...>ой Г.С. в материалы рекламного дела, салон красоты и омоложения «К Элизе Luxe» оказывает, в том числе следующие косметологические услуги:
- пилинг «Горячий шоколад» (Klapp),
- энзимный пилинг (Klapp),
- пилинг энзимный эксфолиатор 3 в 1 (Klapp),
- биофитопилинг обогащенный (Кристина),
- ферментный пилинг (NATURA BISSE),
- гликопилинг 25% (NATURA BISSE),
- пилинг с папаином (КОРА),
- маски (стимулирующая разогревающая, увлажняющая гелевая, питательная обогащенная и др.),
- массаж (классический, пластический силовой, оздоровительный По Жаке щипковый, воздушный лимфодренаж аппаратный, щеточный массаж-пилинг аппаратный, контура глаз),
- механическая чистка лица,
- аппаратная косметология (ионофорез, дезинкрустация, Д’Арсенваль лица, Д’Арсенваль волосяной части головы, УЗ-пилинг по лицу, УЗ-терапия по лицу, УЗ-пилинг по телу (I зона), УЗ-терапия по телу (I зона),
- биомеханическая депиляция.
В материалах рекламного дела имеется копия лицензии № ЛО-11-01-000682 от 10.10.2011, выданной Министерством здравоохранения Республики Коми ООО «ИТЦПК «Вирго Бьюти Профи» на осуществление медицинской деятельности, в том числе косметологии (терапевтической) по адресу: Республика Коми, г. Сыктывкар, ул. Интернациональная, д. 106.
Из содержания ч. 7 ст. 24 Закона о рекламе не следует, что требования данной нормы закона распространяются только на рекламу конкретной медицинской услуги. Из текста ч. 7 ст. 24 Закона о рекламе следует, что любая реклама медицинских услуг должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению, необходимости получения консультации специалистов.
Из вышеизложенного усматривается, что косметологические услуги, речь о которых идет в рассматриваемой рекламе, относятся к медицинским услугам.
При таких обстоятельствах рассматриваемая реклама размещена в нарушение требований, установленных ч. 7 ст. 24 Закона о рекламе.
В соответствии с частью 6 ст. 38 Закона о рекламе ответственность за распространение рекламы, не соответствующей требованиям ч. 7 ст. 24 Закона о рекламе, несет рекламодатель.
В соответствии с п. 5 ст. 3 Закона о рекламе рекламодатель – изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.
ИП <...>ой С.Г., ООО «Глав-Медиа» и ООО «Внешний мир» в материалы рекламного дела представлены: копии договора № 61 от 12.10.2010, заключенного между ИП <...>ой С.Г. (заказчик) и ООО «Глав-Медиа» (исполнитель) на размещение рекламно-информационных материалов, и приложения № 3 от 30.09.2011 к указанному договору; копии счета-фактуры № 00000682 от 30.11.2011 и счета-фактуры № 00000755 от 31.12.2011; копии акта № 00000682 от 30.11.2011 и акта № 00000755 от 31.12.2011, согласно которым услуги по размещению рекламно-информационных материалов за ноябрь и декабрь 2011 г. выполнены полностью и в срок, заказчик претензий по объему, качеству и срокам оказания услуг не имеет; копии платежных поручений № 584 от 01.12.2011, № 528 от 28.10.2011, № 529 от 28.10.2011, № 594 от 06.12.2011; копия счета № 1154 от 26.10.2011; копия счета-фактуры № 00001166 от 05.12.2011; копия акта № 00001166 от 05.12.2011, согласно которому услуги по печати и монтажу пленки выполнены полностью и в срок, заказчик претензий по объему, качеству и срокам оказания услуг не имеет; копия разрешения № 850 от 15.03.2008 на размещение объекта наружной рекламы в городе Сыктывкаре.
Из материалов рекламного дела усматривается, что рекламодателем рассматриваемой рекламы является ИП <...>а Г.С.
В ходе рассмотрения рекламного дела представитель ООО «Глав-Медиа» и ООО «Внешний мир» Канев М.В. пояснил, что проект рекламы был направлен ИП <...>ой С.Г. по электронной почте в адрес ООО «Глав-Медиа», надпись о наличии противопоказаний представленная заказчиком реклама не содержала.
В ходе рассмотрения рекламного дела ИП <...>а Г.С. пояснила, что содержание и наполнение рекламы определено ею; реклама распространена без учета требований ч. 7 ст. 24 Закона о рекламе в связи с незнанием ИП <...>ой Г.С. на момент заказа рекламы требований указанной нормы; через неделю после размещения рекламы представитель ООО «Глав-Медиа» обратился к ней с предложением дополнить рекламу словами «имеются противопоказания, необходима консультация специалиста», после чего от имени ООО «Внешний мир» был выставлен счет, который был оплачен ИП <...>ой Г.С. 05.12.2011, и 06.12.2011 в рекламу были внесены соответствующие дополнения.
Из материалов рекламного дела следует, что территория распространения рассматриваемой рекламы - г. Сыктывкар, период распространения рекламы без предупреждения, предусмотренного ч. 7 ст. 24 Закона о рекламе, - с 06.11.2011 по 05.12.2011.
Комиссия в ходе рассмотрения рекламного дела № Р 48-12/11 установила, что нарушение рекламного законодательства произошло по вине, в том числе рекламодателя - ИП <...>ой Г.С.
Из материалов рекламного дела усматривается, что со стороны ИП <...>ой Г.С. должных мер по контролю соответствия рассматриваемой рекламы требованиям Закона о рекламе не принято, что и привело к рассматриваемому нарушению.
Таким образом, ИП <...>ой Г.С. нарушены требования ч. 7 ст. 24 Закона о рекламе.
Комиссией установлено, что на дату вынесения решения факт распространения рассматриваемой рекламы не имеет места, что подтверждается имеющимся в материалах рекламного дела актом осмотра наружной рекламы от 07.12.2011 с приложенными к нему фотокопиями рекламы.
В связи с изложенным, Комиссия сочла нецелесообразной выдачу ИП <...>ой Г.С. предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе и прекращении распространения ненадлежащей рекламы.
Решением Комиссии от 03.02.2012 № 03-01/741 по рекламному делу № Р 48-12/11 реклама следующего содержания: «Салон Красоты и омоложения К Элизе Luxe Косметологические услуги лицензированы. Парикмахерские услуги сертифицированы. тел.: 24-05-02 тел.: 20-39-13 Здесь интересно! kelize-luxe.ru Интернациональная, 106», размещенная на рекламной конструкции, расположенной в г. Сыктывкаре по ул. Коммунистической, в районе «Дом быта», напротив дома № 20, признана ненадлежащей, поскольку в ней нарушены требования ч. 7 ст. 24 Закона о рекламе
В соответствии с ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ нарушение рекламодателем, рекламораспространителем, рекламопроизводителем законодательства о рекламе влечет наложение административного штрафа.
На основании изложенного, ИП <...>а Г.С. допустила административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ.
Время совершения административного правонарушения: с 06.11.2011 по 05.12.2011.
Место совершения административного правонарушения – г. Сыктывкар.
В письменных объяснениях, изложенных в протоколе об административном правонарушении № РШ 21-02/12 от 28.02.2012, ИП <...>а Г.С. указала, что она признает наличие факта нарушения Закона о рекламе и раскаивается.
В ходе рассмотрения административного дела № РШ 21-02/12 ИП <...>а Г.С. признала вину в содеянном административном правонарушении, при назначении административного наказания просила учесть тот факт, что правонарушение, предусмотренное ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ, совершено ею впервые.
В соответствии со ст. 4.5 КоАП РФ срок привлечения к административной ответственности за нарушение рекламного законодательства составляет один год со дня совершения правонарушения.
Согласно ст. 2.4 КоАП РФ административной ответственности подлежит должностное лицо в случае совершения им административного правонарушения в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей.
Вина ИП <...>ой Г.С. в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ, является установленной.
Состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ, является формальным и не требует материально-правовых последствий содеянного.
В соответствии со ст. 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности. Малозначительным административным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющее существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений.
Сравнительный анализ санкций, содержащихся в КоАП РФ, свидетельствует о том, что нарушение законодательства о рекламе обладает высокой степенью общественной опасности.
В соответствии со ст. 1.2 КоАП РФ задачами законодательства об административных правонарушениях являются, в том числе, защита общества и государства от административных правонарушений, предупреждение административных правонарушений.
Существенную угрозу правоохраняемым интересам в данном случае представляет собой пренебрежительное отношение ИП <...>ой Г.С. к исполнению своих публично-правовых обязанностей, предусмотренных требованиями ч. 7 ст. 24 Закона о рекламе, при распространении рекламы медицинских услуг.
ИП <...>ой Г.С. нарушены требования рекламного законодательства, направленные на реализацию права потребителей на получение надлежащей рекламы, а также защиту отношений в сфере охраны здоровья населения. Согласно ст. 41 Конституции Российской Федерации каждый имеет право на охрану здоровья. В силу ст. 4 Федерального закона от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» основными принципами охраны здоровья являются, в том числе: соблюдение прав граждан в сфере охраны здоровья и обеспечение связанных с этими правами государственных гарантий, приоритет профилактики в сфере охраны здоровья.
В связи с изложенным, рассматриваемое административное правонарушение не может быть признано малозначительным.
В соответствии с ч. 2 ст. 4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания физическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, личность виновного, его имущественное положение, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.
Должностное лицо считает возможным учесть в качестве обстоятельств, смягчающих административную ответственность ИП <...>ой Г.С., раскаяние в содеянном административном правонарушении; добровольное прекращение противоправного поведения лицом, совершившим административное правонарушение; совершение правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ, впервые.
Обстоятельства, отягчающие административную ответственность, предусмотренные ст. 4.3 КоАП РФ, в ходе рассмотрения дела не установлены.
Обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении, предусмотренные ст. 24.5 КоАП РФ, в ходе рассмотрения дела не установлены.
Все процессуальные права лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, предусмотренные КоАП РФ, соблюдены.
На основании вышеизложенного, принимая во внимание цели административного наказания, установленные ч. 1 ст. 3.1 КоАП РФ, с учетом характера совершенного правонарушения, личности ИП <...>ой Г.С., наличия обстоятельств, смягчающих административную ответственность, и отсутствия обстоятельств, отягчающих административную ответственность, с учетом имущественного положения ИП <...>ой Г.С., подтвержденного представленными ИП <...>ой Г.С. сведениями об имущественном положении с приложением подтверждающих документов, в том числе копий налоговых деклараций, свидетельств о государственной регистрации права, в соответствии со статьями 4.1, 4.2, частью 1 статьи 14.3, статьями 23.48, 29.9, 29.10 КоАП РФ,
Постановила:
1.Признать индивидуального предпринимателя <...>у виновной в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ.
2.Назначить индивидуальному предпринимателю <...>ой административное наказание в виде административного штрафа в размере 4000 (четыре тысячи) рублей, что является минимальной санкцией для такого рода нарушений.
В соответствии с ч. 1 ст. 32.2 КоАП РФ административный штраф должен быть уплачен не позднее 30 дней со дня вступления постановления о наложении штрафа в законную силу.
Штраф должен быть уплачен платежным поручением.
Реквизиты для уплаты штрафа:
ГРКЦ НБ РЕСП. КОМИ БАНКА РОССИИ
г. СЫКТЫВКАР БИК 048702001
Сч. №
Банк получателя
ИНН 1101481197 КПП 110101001 Сч. № 40101810000000010004
УФК ПО РЕСПУБЛИКЕ КОМИ (КОМИ УФАС РОССИИ)
Вид оп. 01 Срок плат.
Наз. пл. Очер. плат. 3
Получатель Код Рез. поле
16111626000016000140 87401000000 0 0 0 0 0
ШТРАФ ЗА НАРУШЕНИЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О РЕКЛАМЕ ПО ДЕЛУ №_______ ОТ __________ СОГЛАСНО ПОСТАНОВЛЕНИЮ № _______ ОТ ________
В тридцатидневный срок со дня вступления постановления о наложении штрафа в законную силу ИП <...>ой Г.С. представить в Коми УФАС России надлежащим образом заверенную копию платежного документа, свидетельствующего об уплате штрафа.
Согласно ч. 5 ст. 32.2 КоАП РФ при отсутствии документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, должностное лицо, вынесшее постановление, направляет соответствующие материалы судебному приставу-исполнителю для взыскания суммы административного штрафа в порядке, предусмотренном федеральным законодательством. Кроме того, должностное лицо, вынесшее постановление, принимает решение о привлечении лица, не уплатившего административный штраф, к административной ответственности в соответствии с ч. 1 ст. 20.25 КоАП РФ.
В соответствии со ст. 30.3 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано вышестоящему должностному лицу либо в суд в течение десяти суток со дня вручения или получения копии постановления.
Согласно ч. 1 ст. 31.1 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении вступает в законную силу после истечения срока, установленного для обжалования постановления по делу об административном правонарушении (10-дневный срок со дня вручения или получения копии постановления), если указанное постановление не было обжаловано или опротестовано.
Срок предъявления постановления к исполнению – 2 года.
Руководитель управления