Решение Коми УФАС России от 18.03.2011 г № 03-01/1431
В отношении ООО "Меркурий"
10 марта 2011 года (дата оглашения резолютивной части решения)
18 марта 2011 года (дата изготовления решения в полном объеме)
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Коми (далее - Комиссия, Коми УФАС России) по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе в составе
<...>
рассмотрев дело № Р 15-07/10 по факту распространения наружной рекламы закусочной «Кафе на Коммуне», размещенной на внешней стене торгового павильона по адресу: Республика Коми, г. Сыктывкар, ул. Коммунистическая, д. 41/1 с признаками нарушения требований ч. 6 ст. 5 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее - Закон «О рекламе»),
в отсутствие представителей:
лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе:
- Общества с ограниченной ответственностью «Меркурий», надлежащим образом извещенного Определением № 03-01/968 от 22.02.2011 об отложении рассмотрения дела № Р 15-07/10, которое согласно отметке на письме Коми УФАС России № 03-01/994 от 25.02.2011 получено 28.02.2011 генеральным директором ООО «Меркурий» Помысовой Г.В.;
заинтересованного лица:
- Общества с ограниченной ответственностью «Форвард», надлежащим образом извещенного о месте и времени рассмотрения дела Определением № 03-01/968 от 22.02.2011 об отложении рассмотрения дела № Р 15-07/10, которое согласно отметке сотрудника Общества на письме Коми УФАС России 03-01/993 от 25.03.2011 вручено 09.03.2011;
- заявителя <...>, надлежащим образом извещенной о месте и времени рассмотрения дела Определением № 03-01/968 от 22.02.2011 об отложении рассмотрения дела № Р 15-07/10, которое согласно подписи <...> вручено ей лично 03.03.2011, что подтверждается уведомлением № 1670003695770 от 25.02.2011 о вручении почтового отправления.
Установила:
В Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Коми (далее – Коми УФАС России) поступили заявления <...> от 22.01.2010 (вх. № 5 от 22.01.2010) и от 19.01.2010 (вх. № 424 от 01.02 2010).
В заявлениях <...> указывает, что в нарушение Закона «О рекламе», в оформлении закусочной «Кафе на Коммуне» использованы памятники истории, что оскорбляет чувства граждан. К заявлению от 22.01.2010 (вх. № 5 от 22.01.2010) прилагает две фотокопии рекламы на бумажных носителях.
Заявитель просит привлечь нарушителей рекламного законодательства к ответственности.
По результатам рассмотрения заявлений Определением Комиссии Коми УФАС России № 03-01/3156 возбуждено рекламное дело № Р15-07/10 (далее - рекламное дело).
В ходе рассмотрения рекламного дела установлено распространение наружной рекламы закусочной «Кафе на Коммуне», размещенной на внешней стене торгового павильона по адресу: г. Сыктывкар, ул. Коммунистическая, д. 41/1, с использованием в измененном варианте плакатов времен Великой Отечественной войны «Родина-Мать зовет!» (автор Ираклий Моисеевич Тоидзе, 1941 год) и времен гражданской войны «Ты записался добровольцем?» (автор Дмитрий Стахиевич Моор (Орлов), 1920 год), (далее - рассматриваемая реклама).
В соответствии с п. 1 ст. 3 Закона «О рекламе» – реклама это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему, и его продвижение на рынке.
Указанная информация содержит все правовые признаки рекламы:
- распространена на внешней стене торгового павильона;
- адресована неопределенному кругу лиц;
- направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования: закусочной «Кафе на Коммуне», формирование и поддержание интереса к закусочной и продвижение ее на рынке.
Таким образом, вышеуказанная информация о закусочной «Кафе на Коммуне» является рекламой.
В соответствии с ч. 6 ст. 5 Закона «О рекламе» в рекламе не допускается использование бранных слов, непристойных и оскорбительных образов, сравнений и выражений, в том числе в отношении пола, расы, национальности, профессии, социальной категории, возраста, языка человека и гражданина, официальных государственных символов (флагов, гербов, гимнов), религиозных символов, объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации, а также объектов культурного наследия, включенных в Список всемирного наследия.
В соответствии с п. 4 ст. 3 Закона «О рекламе» ненадлежащая реклама не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации о рекламе.
Рассматриваемая реклама с использованием в измененном варианте плакатов «Родина-Мать зовет!» и «Ты записался добровольцем?» была вынесена на рассмотрение Экспертного совета по применению законодательства о рекламе при Управлении Федеральной антимонопольной службы по Республике Коми (далее – Экспертный совет), созданного Приказом Коми УФАС России № 26 от 10.04.2007 года. Основными задачами Экспертного совета являются, в частности, экспертиза и оценка содержания рекламы, ее воздействие на потребителей рекламной информации. В состав членов Экспертного совета входят, в том числе, специалисты Коми УФАС России, представители научных и общественных организаций, специалисты в отдельных областях знаний.
На заседании Экспертного совета 26.02.2010 рассматриваемая реклама с использованием в измененном варианте плакатов «Родина-Мать зовет!» и «Ты записался добровольцем?» признана содержащей оскорбительные образы и сравнения в отношении памятников истории и культуры. Результаты, сделанных членами совета оценок рассматриваемой рекламы, нашли свое отражение в протоколе № 1 заседания Экспертного совета от 26.02.2010 года, имеющемся в материалах настоящего дела.
По информации Росохранкультуры, поступившей на запрос Коми УФАС России письмами: Р5-5-1851 от 09.07.2010 (вх. № 3712 от 09.08.2010) и исх. Р5-5 3407 от 16.12.2010 (вх. № 1678ф от 20.12.2010), плакаты «Родина - мать зовет!» и «Ты записался добровольцем?» к объектам культурного наследия, включенным в единый государственный реестр объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации (далее - реестр), в установленном законом порядке не отнесены. В соответствии с положениями статьи 3 Федерального закона от 25.06.2002 № 73-ФЗ «Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации (далее - объекты культурного наследия) относятся включенные в единый государственный реестр объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации объекты недвижимого имущества со связанными с ними произведениями живописи, скульптуры, декоративно-прикладного искусства, объектами науки и техники и иными предметами материальной культуры, возникшие в результате исторических событий, представляющие собой ценность с точки зрения истории, археологии, архитектуры, градостроительства, искусства, науки и техники, эстетики, этнологии или антропологии, социальной культуры и являющиеся свидетельством эпох и цивилизаций, подлинными источниками информации о зарождении и развитии культуры.
Указанные в обращении Коми УФАС России плакаты, объектами недвижимого имущества не являются, в связи с чем, вышеупомянутым критериям не отвечают и к объектам культурного наследия не могут быть отнесены.
Коми УФАС России направило запросы в Коми республиканскую общественную организацию ветеранов (пенсионеров) войны, труда, вооруженных сил и правоохранительных органов, а также в Совет ветеранов МО «Эжвинский район г. Сыктывкара» о предоставлении письменного мнения по использованию в рассматриваемой рекламе плакатов «Родина - Мать зовет!» и «Ты записался добровольцем?».
По мнению Коми республиканской общественной организации ветеранов (пенсионеров) войны, труда, вооруженных сил и правоохранительных органов, представленному письмом № 45 от 15.03.2010 (вх. № 1038 от 16.03.2010) использование в рассматриваемой рекламе плаката «Родина - Мать зовет!» и «Ты записался добровольцем» является оскорбительным для всех ветеранов.
Согласно письму № 20 от 31.03.2010 (вх. № 274 ф от 31.03.2010) Совета ветеранов МО «Эжвинский район г. Сыктывкара» использование вышеуказанных плакатов в рассматриваемой рекламе является оскорбительным в отношении объектов наследия памятников истории и культуры народов Российской Федерации.
Кроме того, Коми УФАС России письмом № 03-09/3064 от 14.07.2010 обратилось в Коми региональное отделение Всероссийской общественной организации «Молодая гвардия Единой России» с целью изучения мнения представителей молодежи по рассматриваемому вопросу.
Согласно письму № 53 от 16.07.2010 (вх. № 3360 от 16.07.2010) Коми регионального отделения Всероссийской общественной организации «Молодая Гвардия Единой России», рассматриваемая реклама попирает чувства национальной гордости и исторической памяти российского народа, является неуважительной по отношению к памяти воинов, погибших в Великой отечественной войне, и содержит оскорбительные образы и выражения в отношении объектов культурного наследия. В пояснениях, представленных вышеуказанным письмом, указано на наличие сходства, используемого во внешнем оформлении «Кафе на Коммуне» с вышеобозначенными плакатами и на недопустимость использования их рекламных целях.
Согласно данным опроса, проведенного Коми УФАС России, по мнению большинства опрошенных, реклама «Кафе на Коммуне» содержит оскорбительные образы, сравнения, выражения в отношении плакатов времен Великой Отечественной войны «Родина-Мать зовет! и времен гражданской войны «Ты записался добровольцем?», а также является оскорбительной лично для респондентов.
Сам по себе факт включения либо невключения в реестр не влияет на квалификацию по ч. 6 ст. 5 Закона «О рекламе», поскольку, как следует из материалов рекламного дела, использование в измененном варианте плакатов «Родина – Мать зовет! и «Ты записался добровольцем?, является оскорбительным как для лиц определенной социальной категории- ветеранов, так и для иных категорий граждан. Однако, поскольку материалами рекламного дела принадлежность к объектам культурного наследия, рассматриваемых плакатов, не установлена, то ч. 6 ст. Закона «О рекламе» в части объектов культурного наследия
Изучив материалы дела, Комиссия пришла к выводу о том, что использование в рекламе в измененном варианте плакатов «Родина - Мать зовет!» и «Ты записался добровольцем?», оскорбляет чувства как участников Великой Отечественной войны, так и иных граждан.
Таким образом, рассматриваемая реклама распространена с нарушением ч. 6 ст. 5 Закона «О рекламе».
Частью 6 ст. 38 Закона «О рекламе» предусмотрено, что рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных ч. 6 ст. 5 Закона «О рекламе».
В соответствии с п. 5 ст. 3 Закона «О рекламе» рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.
Частью 7 статьи 38 Закона «О рекламе» рекламораспространитель ответственность за нарушение требований, установленных ч. 6 ст. 5 Закона «О рекламе» не несет.
В соответствии с п. 7 ст. 3 Закона «О рекламе» рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.
В соответствии с ч. 1 ст. 19 Закона «О рекламе», распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем. Владелец рекламной конструкции (физическое или юридическое лицо) - собственник рекламной конструкции либо иное лицо, обладающее вещным правом на рекламную конструкцию или правом владения и пользования рекламной конструкцией на основании договора с ее собственником (в ред. Федерального закона от 21.07.2007 № 193-ФЗ).
Из представленных в материалы рекламного дела ООО «Меркурий» документов и письменных пояснений следует, что здание, в котором располагается помещение закусочной «Кафе на Коммуне», ООО «Инвестком Плюс» по договору аренды нежилых помещений от 22.09.2009 передано ООО «Меркурий». Все действия, связанные с оформлением фасада здания производились заместителем директора ООО «Меркурий» - <...> с привлечением иных лиц, согласно устной договоренности, а также своими силами.
Из дополнительно представленных ООО «Меркурий» пояснений в материалы рекламного дела письмом вх. № 792 от 28.02.2011 следует, что замена обшивки здания «Кафе на Коммуне» была проведена весной 2010 года в связи с ее повреждением. Документы о демонтаже обшивки представлены быть не могут, в связи с проведением работ на безвозмездной основе согласно устной договоренности.
Согласно пунктам 1.1. и 3.1. договора аренды нежилых помещений от 22.09.2009, заключенного между ООО «Инвестком Плюс» (арендодателем) и ООО «Меркурий» (арендатором), имеющегося в материалах рекламного дела, ООО «Инвестком Плюс» передает, а ООО «Меркурий» принимает во временное владение и пользование недвижимое имущество: здание магазина – павильона, одноэтажное, нежилое помещение, общей площадью 103,7 кв. м, расположенное по адресу: 167000, Республика Коми, г. Сыктывкар, ул. Коммунистическая, д. 41/1, срок аренды с 01.10.2009 по 31.08.2010.
Согласно имеющемуся в материалах рекламного дела дополнительному соглашению от 01.09.2010 к вышеуказанному договору аренды нежилых помещений, заключенному ООО «Инвестком Плюс» и ООО «Меркурий», действие данного договора продлено до 30.09.2010, а после его окончания, соглашением, заключенным сторонами 30.09.2010, договор аренды расторгнут.
С 01.10.2010 ООО «Инвестком Плюс» заключило договор аренды вышеуказанных нежилых помещений с ООО «Форвард».
Таким образом, из материалов рекламного дела усматривается следующее:
- рекламодателем рассматриваемой рекламы с использованием в измененном варианте плакатов «Родина - Мать зовет!» и «Ты записался добровольцем?», является ООО «Меркурий»;
- рекламораспространителем рассматриваемой рекламы с использованием в измененном варианте плакатов: «Родина - Мать зовет!» - с ноября 2009 года до весны 2010 года и «Ты записался добровольцем?» - с ноября 2009 года до 30.09.2010, является ООО «Меркурий»;
- рекламораспространителем рекламы с использованием в измененном варианте плаката «Ты записался добровольцем?» в период с 01.10.2010 по дату рассмотрения рекламного дела, является ООО «Форвард».
ООО «Меркурий» факт нарушения рекламного законодательства не признало, письмом № 028 от 29.04.2010 (вх. № 2176 от 06.05.2010), имеющимся в материалах рекламного дела, пояснило, что согласование макетов, расположенных на фасаде здания не осуществлялось, так как, по мнению Общества, обшивка здания с указанием кафе, не является рекламой, поскольку в ней отсутствуют какие-либо рекламные призывы, слоганы. Используемые в рассматриваемой рекламе плакаты не являются оригиналами политических плакатов Ираклия Тоидзе и Дмитрия Моора, а используемые образы, являются фантазиями художника, оформлявшего кафе. Образы, расположенные на фасаде здания, придуманные художником, значительно отличаются от плакатов «Родина - Мать зовет!» и «Ты записался добровольцем?» и не имеют ничего общего с оригиналами вышеназванных плакатов. Заинтересованное лицо ООО «Форвард» в пояснениях, представленных письмом вх. № 795 от 28.02.2011, поддержало доводы ООО «Меркурий», указав, что на фасаде помещения закусочной изображен обычный красноармеец эпохи гражданской войны.
Вышеуказанные доводы опровергаются имеющимися в рекламном деле материалами.
Члены Экспертного совета пришли к выводу о том, что используемые во внешнем оформлении помещения закусочной «Кафе на Коммуне» плакаты, в силу ст. 3 Закона «О рекламе», являются рекламой. Большинством голосов членов Экспертного совета вышеуказанные плакаты признаны имеющими сходство и ассоциирующимися с плакатами времен Великой Отечественной войны «Родина-Мать зовет!» и времен гражданской войны «Ты записался добровольцем?».
По мнению большинства респондентов, участвующих в опросе, проведенном Коми УФАС России, в плакатах, используемых в рекламе «Кафе на Коммуне», усматривается сходство с рассматриваемыми вышеуказанными плакатами.
Согласно письменному мнению Коми регионального отделения Всероссийской общественной организации «Молодая Гвардия Единой России», представленному в материалы рекламного дела, в рассматриваемой рекламе имеется несомненное сходство со спорными плакатами.
Кроме того, ООО «Форвард» приводит довод, что Общество не является рекламораспространителем рассматриваемой рекламы с использованием в измененном варианте плаката «Ты записался добровольцем?», а является арендатором помещения, где расположено вышеуказанное кафе.
Вышеуказанный довод ООО «Форвард» является несостоятельным в силу требований ч. 1 ст. 19 Закона «О рекламе» и опровергается договором аренды нежилых помещений, заключенным 01.10.2010 ООО «Инвестком Плюс» с ООО «Форвард».
Комиссией в ходе рассмотрения рекламного дела № Р 15-07/10 установлено, что нарушение рекламного законодательства произошло по вине рекламодателя ООО «Меркурий», которое не осуществило надлежащего контроля за соответствием рассматриваемой рекламы требованиям ч. 6 ст. 5 «О рекламе», следствием чего и стало несоответствие рекламы установленным требованиям. Кроме того, законодательство о рекламе ответственность за содержание рекламы возлагает именно на рекламодателя.
Из материалов рекламного дела № Р 15-07/10 усматривается, что со стороны ООО «Меркурий» должных мер по контролю соответствия рассматриваемой рекламы требованиям Закона «О рекламе» не принято.
Таким образом, ООО «Меркурий» нарушены требования ч. 6 ст. 5 Закона «О рекламе».
Из материалов дела следует, что реклама, размещенная на внешней стене торгового павильона по адресу: Республика Коми, г. Сыктывкар, ул. Коммунистическая, д. 41/1, с использованием в измененном варианте плаката «Родина - Мать зовет!», распространялась с ноября 2009 года и до весны 2010 года. На дату рассмотрения дела она отсутствует, что подтверждается актом осмотра наружной рекламы и фотографиями рекламы, полученными по результатам осмотра наружной рекламы и фотосъемки, осуществленной Коми УФАС России 03.02.2011.
В связи с изложенным, Комиссия сочла нецелесообразной выдачу предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе и прекращении распространения ненадлежащей рекламы в части, касающейся распространения рекламы с использованием в измененном варианте плаката «Родина - Мать зовет!».
Комиссией установлено, что рассматриваемая реклама, размещенная на внешней стене торгового павильона, расположенного по адресу: Республика Коми, г. Сыктывкар, ул. Коммунистическая, д. 41/1, с использованием в измененном варианте плаката «Ты записался добровольцем?» распространяется на дату принятия Комиссией Решения, в материалах рекламного дела отсутствуют доказательства прекращения ее распространения.
В связи с изложенным, Комиссия пришла к выводу о необходимости выдачи рекламодателю ООО «Меркурий» и рекламораспространителю ООО «Форвард» предписаний о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе и прекращении распространения ненадлежащей рекламы, размещенной на внешней стене торгового павильона по адресу: Республика Коми, г. Сыктывкар, ул. Коммунистическая, д. 41/1, с использованием в измененном варианте плаката «Ты записался добровольцем?».
В ходе рассмотрения рекламного дела № Р 15-07/10 установлено истечение срока давности привлечения к административной ответственности, с учетом времени поступления обращений <...> 22.01.2010 и 01.02.2010. В соответствии с требованиями Кодекса Российской Федерации, вышеуказанное является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении.
На основании вышеизложенного, руководствуясь п. 4 ст. 3, п. 2 ч.1, п. 2 ч. 2 ст. 33, частей 1, 2 ст. 36 Закона «О рекламе» и в соответствии с пунктами 37-43, 44-45, 47 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006 № 508, п. 3.55 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденного Приказом ФАС РФ от 28.12.2007 № 453, Комиссия
Решила:
1.Признать рекламу закусочной «Кафе на Коммуне», размещенную на внешней стороне торгового павильона по адресу: Республика Коми, г. Сыктывкар, ул. Коммунистическая, д. 41/1, с использованием в измененном варианте плакатов: «Родина - Мать зовет!» и «Ты записался добровольцем?», ненадлежащей, поскольку в ней нарушены требования ч. 6 ст. 5 Федерального закона «О рекламе».
2.Предписание ООО «Меркурий», о прекращении нарушения законодательства о рекламе и прекращении распространения рекламы, указанной в п. 1 настоящего Решения в части, касающейся размещения рекламы на внешней стене торгового павильона по адресу: Республика Коми, г. Сыктывкар, ул. Коммунистическая, д. 41/1, с использованием в измененном варианте плаката «Родина - Мать зовет!», не выдавать, поскольку распространение рекламы, в указанной части, прекращено.
3.Выдать ООО «Меркурий» предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе и прекращении распространения рекламы, указанной в п. 1 настоящего Решения в части, касающейся размещения рекламы на внешней стене торгового павильона по адресу: Республика Коми, г. Сыктывкар, ул. Коммунистическая, д. 41/1, с использованием в измененном варианте плаката «Ты записался добровольцем?».
4.Выдать ООО «Форвард» предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе и прекращении распространения рекламы, указанной в п. 1 настоящего Решения в части, касающейся размещения рекламы на внешней стене торгового павильона по адресу: Республика Коми, г. Сыктывкар, ул. Коммунистическая, д. 41/1, с использованием в измененном варианте плаката «Ты записался добровольцем?».
5.Не передавать материалы дела уполномоченному должностному лицу Коми УФАС России для возбуждения в отношении ООО «Меркурий» дела об административном правонарушении, предусмотренного ст. 14.3. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в связи с истечением срока давности привлечения к административной ответственности, предусмотренного ст. 4.5. Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации.
Решение в полном объеме изготовлено 18 марта 2011 года. Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Приложения
None Приложение к Решению от 18 марта 2011 года № 03-01/1431 Предписание
None Приложение к Решению от 18 марта 2011 года № 03-01/1431 Предписание